公司之董事登記尚未變更前，應認董事對外應負之董事責任並非當然解消，仍應負公司負責人申報責任
裁判字號：100年判字第 1542 號
裁判日期：民國 100 年 09 月 01 日
資料來源：司法院
最高行政法院判決 100年度判字第1542號
上 訴 人 吳金泉
林月廷
共 同
訴訟代理人 秦慧綺 律師
被 上訴 人 行政院金融監督管理委員會
代 表 人 陳裕璋
上列當事人間證券交易法事件，上訴人對於中華民國99年8月25
日臺北高等行政法院99年度訴字第911號判決，提起上訴，本院
判決如下：
主 文
上訴駁回。
上訴審訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、上訴人吳金泉為安鼎投資股份有限公司（下稱安鼎公司）之
負責人，並為同安化工企業股份有限公司（下稱同安公司）
民國97年11月27日 變更登記前之負責人。上開2公司與上訴
人2人於95年1月25日 已共同取得興泰實業股份有限公司（下
稱興泰公司）已發行股份總額超過10％之股份，復於95年6
月16日至96年7月16日 間共同取得計424,000股，又於96年7
月17日至同年10月29日間共同取得計2,095,846股，而於96
年10月30日 至97年10月9日 期間共同減少持有股份計456,100
股，持股變動數量均逾興泰公司已發行股份總額之1％，但
均未於各該事實發生之日起2日內公告，並向被上訴人辦理
申報所持有股份變動情形，違反證券交易法第43條之1第1項
及證券交易法第43條之1第1項取得股份申報事項要點（下稱
申報事項要點）第6點規定，被上訴人乃依證券交易法第178
條第1項第2款及第179條規定，以98年7月8日 金管證交罰字
第0980035511號裁處書（下稱原處分）對上訴人上開3次違
規行為，各處罰鍰新臺幣（下同）24萬元，合計72萬元。上
訴人不服，提起訴願及行政訴訟均遭駁回，遂提起本件上訴
。
二、上訴人起訴主張略以：上訴人於95年6月16日 至96年7月16日
僅增加興泰公司持股28,000股，系爭現償移轉之股票係95年
6月16日前融資買進應不計入。上訴人於 96年7月17日至96年
10月29日未買賣興泰公司股份，持股增加數全係無償配股而
來，無須申報。上訴人於96年10月30日 至97年10月9日 僅減
少興泰公司持股338,000股，與被上訴人所指456,100股相去
甚遠。其中，計算項目如擔保品撥入、扣帳轉帳轉出、存券
匯入、擔保品撥出，僅屬形式異動，原持有股份數仍原封不
動。被上訴人應具體算出上訴人之違規事實，而非隨意認定
上訴人等之持股增減數。又申報事項要點第6點已於99年7月
8日通過修正草案，修正後規定除持有股份總額增減到達公
開發行公司已發行股份總數1％外，尚須持股比例增減達1％
始須申報，因有利於上訴人於本案亦有適用。上訴人吳金泉
已於96年3月22日 辭去同安公司董事身分，對於同安公司亦
無控制權，上訴人吳金泉與同安公司自96年3月22日 起已非
共同取得人，與安鼎公司是否分開或合併申報無關。且上訴
人吳金泉於97年11月18日 為證券交易法第43條之1第1項取得
股份應行申報事項之變動申報時，即已排除同安公司為共同
取得人等語，求為判決撤銷訴願決定及原處分。
三、被上訴人則略以：上訴人並未提供興泰公司股票之變動資料
，被上訴人爰依臺灣集中保管結算所股份有限公司提供之資
料統計上訴人與安鼎公司及同安公司受裁罰期間持股變動情
形應屬無誤。95年6月16日 至96年7月16日 間上訴人吳金泉確
於集中市場買進興泰公司股份而增加28,000股，惟應加計共
同取得人即上訴人林月廷融資買進增加之42,000股、安鼎公
司融資買進增加之2,000股，及同安公司融資淨買進增加之3
52,000股，共計增加424,000股，已達當時興泰公司已發行
股份總額之1.03％。96年7月17日 至96年10月29日 間安鼎公
司融資買進增加269,000股、同安公司於集中市場買賣及融
資買賣致淨減少362,000股，暨上訴人與安鼎公司及同安公
司獲無償配股，分別增加股數90,510股、416,236股、1,506
,248股及175,852股，共計淨增加2,095,846股，已達當時興
泰公司已發行股份總額之4.65％。96年10月30日 至97年10月
9日期間，上訴人吳金泉因7,100股遭法院扣押拍賣而減少，
上訴人林月廷於集中市場賣出減少61,000股，同安公司於集
中市場買賣及融資買賣致淨減少388,000股，共計減少456,1
00股，已達當時興泰公司已發行股份總額之1.01％。申報事
項要點第6點規定「……所持有股份數額增、減數量達該
公開發行公司已發行股份總額1％」之情形，包括被取得公
司辦理盈餘（資本公積）轉增資或減資，取得人持股比率雖
未變動，但持股數額增、減數量達被取得公司已發行股份總
額1％時，仍應辦理變動申報等語，資為抗辯。
四、原審斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，以：上訴人與安
鼎公司及同安公司於95年1月25日 申報共同取得興泰公司之
股份，而自95年6月16日 至96年7月16日 止，上訴人吳金泉增
加該公司股份28,000股，上訴人林月廷增加42,000股、共同
取得人安鼎公司增加2,000股及共同取得人同安公司增加352
,000股，合計增加424,000股，已達當時興泰公司已發行股
份總額40,990,780股之1.03％；復自96年7月17日 至96年10
月29日止，由共同取得人安鼎公司增加269,000股、共同取
得人同安公司減少362,000股，併因興泰公司無償配股而由
上訴人吳金泉增加股數90,510股、上訴人林月廷增加416,23
6股、共同取得人安鼎公司增加1,506,248股及同安公司增加
175,852股，合計全體共同取得人淨增加2,095,846股，已達
當時興泰公司已發行股份總額45,089,858股之4.65％；又自
96年10月30日至 97年10月9日止，上訴人吳金泉減少7,100股
、上訴人林月廷減少61,000股、同安公司先買進443,000股
，再賣出831,000股，淨減少388,000股，全體共同取得人合
計減少456,100股，已達當時興泰公司已發行股份總額45,08
9,858股之1.01％。上訴人吳金泉係安鼎公司之負責人，
且迄同安公司於97年11月27日 變更登記其負責人名義之前，
均為同安公司之負責人。再上訴人吳金泉係迄97年11月18日
申報變動持股時，始排除同安公司為共同取得人。是以上訴
人與安鼎公司、同安公司於上開3段期間內，既仍屬共同取
得人，自應就全體之持股變動共同負申報之義務，並不因其
嗣後變更為非共同取得人而免除之。上訴人吳金泉於上開行
為期間內，既仍為同安公司之登記負責人，自應依證券交易
法第179條之規定，負其行政法上之責任。行為時申報事
項要點第6點第1款之規定，依證券交易法第43條之1第1項後
段乃規定所持有股份數額增、減數量達該公開發行公司已發
行股份總額1％時，即應於事實發生之日起2日內公告，並檢
附公告報紙向被上訴人申報，顯見持股數額變動之數量已達
該標準，即應履行該申報之義務，要不受其取得原因而影響
。復按法院審理撤銷訴訟乃審查行政處分是否構成違法，
應予撤銷，故應以行政處分作成時之相關法令及事實狀態判
斷其合法性，縱令事後法令有變更，除該法令有溯及既往之
效力外，並不影響已作成行政處分之合法性。上訴人吳金泉
所指之申報事項要點第6點第1項第1款修正案至99年7月21日
始經被上訴人修正生效施行，此係在被上訴人98年7月8日 作
成原處分之後，始修正變更，且稽之修正後之規定，並無溯
及既往生效，本件自無從據以審查原處分之合法性等詞。因
將原決定及原處分均予維持，駁回上訴人之訴。
五、上訴意旨略謂：上訴人於原審中主張原處分違反比例原則
，原判決就此未為論述，有判決不備理由之違法。依民法
第549條第1項規定，董事長一經提出辭職，不論口頭或書面
之意思表示，無須公司之同意即喪失其身分，亦不因公司有
無向主管機關為變更登記而生影響。上訴人吳金泉辭任董事
長及董事後，其董事長、董事之補選或改選，同安公司應依
公司法第208條、第201條規定辦理，且於董事長未補選前，
公司法第208條第3項亦規定有由副董事長等代理之機制，至
同安公司何時辦理董事長及董事補選或改選、何時向主管機
關為變更登記概與上訴人吳金泉無涉。上訴人吳金泉既於96
年3月22日 已非同安公司負責人，亦非董事，自非屬證券交
易法第43條之1第1項所稱之共同取得人，亦非證券交易法第
179條所稱「同安公司行為時之負責人」。證券交易法第43
條之1第1項課予證券持有人之申報義務暨違反時之罰鍰處罰
，係對證券持有人個人資訊自由及財產權之重大侵害，其限
制要件應作嚴格之解釋，且依原審法院91年度訴字第69號判
決意旨，公司法第12條所稱之不得以其事項對抗「第三人」
，並不包括行使公權力之國家機關，原判決因同安公司未向
主管機關為負責人變更之登記，即認定上訴人吳金泉於97年
11月27日前仍為同安公司負責人並為同安公司共同取得人，
顯有判決不備理由、應適用公司法第12條而不適用及適用法
則不當之違法。上訴人吳金泉既主張其於96年3月22日 與
同安公司已非共同取得人，上訴人認持股未達申報標準而未
為申報，是上訴人於97年11月18日 為第1次變動申報時始排
除同安公司為共同取得人而為申報為事理所當然。原判決以
上訴人吳金泉係迄97年11月18日 申報變動持股時，始排除同
安公司為共同取得人，認定上訴人吳金泉於97年11月27日 前
仍為同安公司負責人並與同安公司為共同取得人，顯有判決
違背論理法則、經驗法則及理由矛盾之違法等語。
六、本院查：
按「任何人單獨或與他人共同取得任一公開發行公司已發行
股份總額超過10％之股份者，應於取得後10日內，向主管機
關申報其取得股份之目的、資金來源及主管機關所規定應行
申報之事項；申報事項如有變動時，並隨時補正之。」「有
下列情事之一者，處新臺幣24萬元以上240萬元以下罰鍰：
二違反……第43條之1第1項……規定。」「法人違反本法之
規定者，依本章各條之規定處罰其為行為之負責人。」證券
交易法第43條之1第1項、第178條第1項第2款、第179條定有
明文。次按「任何人單獨或與其他人共同取得任一公開發行
公司已發行股份總額超過10％之股份時，單獨或共同取得人
均應於取得後10日內依本要點之規定向主管機關申報。」「
本要點所稱任何人取得公開發行公司已發行股份，其取得股
份包括其配偶、未成年子女及利用他人名義持有者。」「本
要點所稱與他人共同取得股份，指以契約、協議或其他方式
之合意，取得公開發行公司已發行股份。取得人與他人共同
取得股份者，如有書面合意，應將該書面合意併同向主管機
關申報。」「本要點所稱取得股份不以過戶為取得之要件。
」「依本法（即證券交易法）第43條之1第1項後段規定下列
申報事項如有變動，應於事實發生之日起2日內公告，並檢
附公告報紙向主管機關申報：所持有股份數額增、減數量
達該公開發行公司已發行股份總額1％時；上開申報及公告
義務應繼續至單獨或共同取得股份低於該公司已發行股份總
額10％為止。」行為時之申報事項要點第1點、第2點、第3
點、第4點、第6點第1項第1款亦定有明文。
查上訴人與安鼎公司、同安公司係於95年1月25日 申報共同
取得興泰公司之股份，而自95年6月16日 至96年7月16日 止，
上訴人吳金泉增加該公司股份28,000股，上訴人林月廷增加
42,000股、共同取得人安鼎公司增加2,000股及共同取得人
同安公司增加352,000股，合計增加424,000股，已達當時興
泰公司已發行股份總額40,990,780股之1.03％；復自96年7
月17日至96年10月29日 止，由共同取得人安鼎公司增加269,
000股、共同取得人同安公司減少362,000股，併因興泰公司
無償配股而由上訴人吳金泉增加股數90,510股、上訴人林月
廷增加416,236股、共同取得人安鼎公司增加1,506,248股及
同安公司增加175,852股，合計全體共同取得人淨增加2,095
,846股，已達當時興泰公司已發行股份
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